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早在2000年4月，新浪采用VIE架構于納斯達克上市，成為國內首家赴美上市的互聯網公司，開啟了中國企業赴境外上市的新模式，后阿里巴巴、京東、百度、騰訊等公司陸續采用VIE架構成功赴海外上市，獲取了更靈活的籌措資金的方式。2021年12月24日，證監會根據《國務院關于境內企業境外發行證券和上市的管理規定（草案征求意見稿）》起草了《境內企業境外發行證券和上市備案管理辦法（征求意見稿）》（尚未生效），擬對中國境內企業境外上市制定備案程序等系列規定。

鑒于以上，本團隊將對VIE架構的概述、相關法律規定、實務操作等方面進行解讀。

一、VIE架構概述

（一)? 什么是VIE架構？

“VIE”英文全稱為“Variable InterestEntities”，也即可變利益實體，又稱為協議控制架構，即境外注冊的上市主體與境內業務運營實體相分離，由境外主體通過簽訂各種協議的方式實現對實際運營公司在經營決策、利益分配、人事調整的控制，這是區別于股權控制的架構模式。

VIE架構的優勢主要在于以下幾點：

1.可滿足企業獲取境外融資的需求；

2.可于中國香港及海外其他國家/地區申請掛牌上市，有利于優化企業上市程序，便于接受境外基金的投資等；

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（二)??如何搭建VIE架構？1.搭建境外架構

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注：

（1）以上境外架構為搭建VIE架構中常見的境外建構，最終的架構需根據項目實際情況確定。

（2）BVI（The British Virgin Islands, 英屬維京群島），指境內經營主體的實際控制人在BVI設立特殊目的公司。實際控制人通過100%控股的BVI公司持有境外上市主體的股份。

（3）境內企業通過搭建VIE架構于海外上市，由于稅收優惠政策，通常將最后一層設置為中國香港公司。若中國境內實體企業在符合國內相關監管的前提下將利潤匯出，且若離岸公司位于中國香港且符合香港的相關規定，稅率最低可達5%。

2.協議控制

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注：

WOFE全稱“Wholly Owned ForeignEnterprise”，系香港公司于境內設立的外商獨資企業，由WOFE與境內公司及創始股東簽署VIE配套協議，以實現境外上市主體對實際運營公司的控制及財務的合并。

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（三)? VIE配套協議涉及的主協議

內容要點

1、管理服務合同或類似協議

1.境內公司委托WOFE向其提供管理服務；負責境內公司的日常管理及經營，包括制定及執行所有境內公司業務及經營制度、財務及會計制度、人事制度；

2.境內公司須向WOFE計提及支付管理及顧問費相當于境內公司總收益減所有相關成本、開支及甲方須繳納的稅金，如就某一年度有所虧損，則該年度無需計提服務費用直至境內公司有盈余為止。

2、股權質押協議

為擔保境內公司向WOFE履行《管理服務合同》項下義務，尤其是管理及顧問費用的支付義務，境內公司的股東將持有境內公司的股權質押給WOFE作為擔保。

3、獨家購買權協議或類似協議

境內公司股東將其持有的境內公司100%的股權之購買權（“購股權”）不可撤回地授予WFOE，在合適時機，WFOE可以選擇以無償或屆時法律允許的最低價格向境內公司股東購買其持有的境內公司100%的股權且WFOE有權隨時決定行使購股權。

4、知識產權轉讓及許可協議或類似協議

境內公司將擁有的所有知識產權，包括但不限于乙方所擁有的專利權、商標權、著作權、發明權、發現權及/或服務標記（無論是否注冊）、商號、貨源標記、發明、發現、實用新型、外觀設計、注冊設計、未注冊設計和版權，在世界任何地方對上述所提出的任何申請，對所有圖紙、平面圖、規格設計和電腦軟件的版權，所有專有技術、技術訣竅和保密信息，以及上述所有的申請權轉讓與WFOE，代價為無償或法律允許的最低價格。

5、授權委托書

境內股東(“委托人”)不可撤銷的授權WOFE或其指定人士(“受托人”)作為委托人唯一的全面的排他的代理人，按照法律和境內公司章程擁有一切境內股東股東的權力。