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VIE架構(gòu)即將合法化！VIE與紅籌架構(gòu)到底要怎么理解？

對于VIE架構(gòu)，我國一直沒有相關法律明文規(guī)定，一直處于“灰色地帶”，但近期，有消息指出，VIE架構(gòu)將合法化。

12月24日，證監(jiān)會發(fā)布《國務院關于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》(簡稱《管理規(guī)定》)和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》(簡稱《備案辦法》)，向社會公開征求意見。就境外上市相關制度規(guī)則公開征求意見。

《管理規(guī)定》規(guī)定的適用的情形：

① 境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā)行股票、存托憑證、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者其他具有股權性質(zhì)的證券，或者將其證券在境外上市交易的，適用本規(guī)定。

② 境內(nèi)企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡稱境內(nèi)企業(yè)境外間接發(fā)行上市），是指主要業(yè)務經(jīng)營活動在境內(nèi)的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權、資產(chǎn)、收益或其他類似權益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。具體標準由國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

第②種情形，就是我們平常所說的VIE架構(gòu)，這意味著通過VIE架構(gòu)海外融資在國內(nèi)法律上不再處于灰色地帶，滿足要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市！

為大家闡述紅籌結(jié)構(gòu)搭建過程中涉及的幾個關鍵概念，讓大家正確認識何為紅籌架構(gòu)，以區(qū)分兩者的區(qū)別。

問：什么是紅籌？

“紅籌”本身并不是一個法律概念，法律法規(guī)并沒有對“紅籌”進行界定，更多的是一種坊間提法，是一種形象的、對在境外上市的中概股（red chip）的相關稱法。

具體而言，紅籌架構(gòu)是指通過在海外設立控股公司，將中國境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)和權益注入境外控股公司，并以境外控股公司的名義在境外上市募集資金的方式。

問：為什么要搭建紅籌架構(gòu)？

從當前市場來看，最直接的原因是：紅籌結(jié)構(gòu)實現(xiàn)了資本運作承載主體的變更，由于資本運作主體為境外主體，紅籌結(jié)構(gòu)具備了以下優(yōu)勢：

1. 內(nèi)地證券市場IPO實施的是核準制，在中國內(nèi)地上市的企業(yè)，擁有比較高的的條件和門檻限制，企業(yè)通過紅籌架構(gòu)搭建，使得中國權益企業(yè)實現(xiàn)境外間接上市，適用境外證券市場的監(jiān)管要求，享受門檻較低較簡捷的上市程序，為企業(yè)融資開拓便捷通道。

2. 股本和資本運作方便，具有極強的靈活性和自主性，可滿足股東和私募投資人在內(nèi)的各方要求，境外公司治理方式帶來更靈活的員工激勵、類別股等制度空間，也可享受一定的稅務豁免。

3. 對部分行業(yè)外資準入的禁止/限制性規(guī)定，企業(yè)可利用VIE協(xié)議架構(gòu)來進行回避。

4. 相較于客戶主要在境外的企業(yè)而言，國外資本市場較為成熟，選擇境外上市對提高企業(yè)國際聲譽擁有幫助。

問：紅籌架構(gòu) = VIE架構(gòu)？

答案：否

總的來說，紅籌模式是來將公司/個人的境內(nèi)資產(chǎn)/權益，通過股權收購或協(xié)議控制（VIE）的形式轉(zhuǎn)移至境外注冊的離岸公司，然后通過境外離岸公司來持有境內(nèi)資產(chǎn)或股權，最后以離岸公司的名義申請在境外交易所上市。當中有2種方式可實現(xiàn)：

問：“大紅籌”“小紅籌”有何區(qū)別？

“大紅籌”與“小紅籌”的區(qū)別主要是在于控股股東境外投資形式的不同。

“小紅籌”更多地是指，境內(nèi)運營實體的實際控制人是境內(nèi)自然人，該自然人以境外控股的形式搭建的紅籌架構(gòu)；

“大紅籌”則多見于境內(nèi)運營實體的實際控制人是境內(nèi)法人，該法人在境外以法人的名義搭建境外投資形式的紅籌架構(gòu)。

大紅籌”指的是境外公司由“中資公司”控股的紅籌結(jié)構(gòu)，大紅籌企業(yè)在境外上市，需由中資控股股東負責向人民政府和證監(jiān)會提交審批申請。

在較長的一段時間里，境內(nèi)對“大紅籌”和“小紅籌”這兩種紅籌上市方式實行不同的監(jiān)管、總體而言，前者要嚴于后者。因此，擬紅籌上市的民營企業(yè)多采用小紅籌架構(gòu)的方式。

（一）37號文

2005年11月1日-2014年7月3日，該階段《關于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，下稱“75號文”）為紅籌業(yè)務中的最關鍵的操作法規(guī)，為外匯登記的主要依據(jù)文件。

2014年7月14日起，國家外匯管理局廢止了75號文，發(fā)布的《關于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號，下稱“37號文”），成為紅籌業(yè)務的關鍵操作法規(guī)依據(jù)，紅籌全面進入37號文時代。

37號文與75號文的主要變化為：

1. 擴大了“特殊目的公司”的界定范疇

2. 擴大了“返程投資方式”的界定范圍

3. 減少了登記主體的范圍

4. 明確了非上市特殊目的公司股權激勵的外匯登記程序

5. 理順了境內(nèi)企業(yè)和境外特殊目的公司之間的關系

6. 允許進行外匯補登記

（二）ODI通道改變傳統(tǒng)紅籌結(jié)構(gòu)

自2009年商務部發(fā)布《境外投資管理辦法》并逐步放開企業(yè)境外投資（ODI）以來，眾多中國企業(yè)通過ODI通道實現(xiàn)對外投資。

紅籌結(jié)構(gòu)中也出現(xiàn)越來越多通過ODI方式落地境外的中資股東，ODI架構(gòu)的搭建不僅便于境外融資和資本運作，還方便未來的投資退出，而更多的是基于稅務方面的考量。