卓信企業(yè)

近年來，中國眾多創(chuàng)業(yè)企業(yè)紛紛開始搭建VIE架構赴境外融資或上市，隨著我國境外投融資監(jiān)管日趨規(guī)范，創(chuàng)業(yè)企業(yè)如何實現(xiàn)VIE架構的搭建、境內(nèi)機構投資者如何實現(xiàn)對VIE架構企業(yè)的投資，成為境內(nèi)機構投資者和被投企業(yè)在企業(yè)融資以及上市重組中考慮的首要問題。

境外投資法律監(jiān)管背景及常見投資方案

目前在海外融資或上市的中國新經(jīng)濟企業(yè)有相當一部分采用VIE架構。

VIE架構下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在英屬開曼群島設立的公司（簡稱“開曼公司”）。

常見的VIE架構如下：

根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》（發(fā)改委令[2017]11號）、《境外投資管理辦法》（商務部令2014年第3號）、《境內(nèi)機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)[2009]30號）及其他相關法律法規(guī)的規(guī)定（以下合稱“境外投資規(guī)定”），如境內(nèi)企業(yè)擬直接或通過其控制的境外企業(yè)投資境外企業(yè)，則其應當根據(jù)投資標的、金額、行業(yè)等情況相應辦理境外投資所需的發(fā)改委、商委和外匯登記手續(xù)（以下合稱“ODI審批”）。

根據(jù)境外投資規(guī)定，上圖VIE架構中的開曼公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內(nèi)機構投資者持有開曼公司的股權將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。

實踐中，境內(nèi)機構投資者投資VIE架構項目時所涉及的ODI審批難度較大、耗時較長且存在一定不確定性，因此，實踐中境內(nèi)機構投資者會基于自身是否能按時完成ODI審批而考慮選擇不同的投資架構。

境內(nèi)機構投資者投資VIE架構項目有兩大類常見投資架構：

（1）境內(nèi)機構投資者通過ODI審批后完成對VIE架構企業(yè)的投資；

（2）境內(nèi)機構投資者未辦理ODI審批而通過其他變通方式完成對VIE架構企業(yè)的投資。

每一類投資架構又根據(jù)投資資金出境與否、境內(nèi)持股與否、境外持有權益類別不同（股份還是認股權證）、境外持股主體不同（同一利益主體還是代持主體）等情況演變出更多方案。

本文僅從已經(jīng)信息公開的境外上市角度出發(fā)，分析、總結(jié)投資者完成投資VIE架構，企業(yè)的常見投資架構如下：

境內(nèi)機構投資者投資VIE架構項目

一、辦理ODI審批的投資架構

1、境內(nèi)不持股VIE公司+境外直接持股

2、境內(nèi)持股VIE公司+境外直接持股

二、未辦理ODI審批的投資架構

1、境內(nèi)持股VIE公司+境外直接持股

2、境內(nèi)持股VIE公司+境外指定方持股