卓信企業(yè)

為進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放，積極促進(jìn)外商投資，保護(hù)外商投資的合法權(quán)益，規(guī)范外商投資管理，促進(jìn)形成全面開放的新模式，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，根據(jù)憲法制定的法律 。

《中華人民共和國外商投資法》于2019年3月15日通過，自2020年1月1日起生效。《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外商投資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》同時(shí)廢止。

《中華人民共和國外商投資法》分為總則、投資促進(jìn)、投資保護(hù)、投資管理、法律責(zé)任和附件6章。

不知不覺中，《外商投資法》已經(jīng)實(shí)施了一年。《外商投資法》的制定為新形勢(shì)下進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放、積極有效利用外商投資提供了更有力的法律保障。《外商投資法》進(jìn)一步突出了中國對(duì)外開放的形象，突出了擴(kuò)大對(duì)外開放、積極利用外商投資的主要基調(diào)。通過加強(qiáng)對(duì)外投資的促進(jìn)和保護(hù)，發(fā)出了新一輪高水平對(duì)外開放的明確信號(hào)。

自1979年最早頒布《中外合資企業(yè)法》以來，三資企業(yè)法及其實(shí)施細(xì)則/規(guī)定已多次修訂。隨著立法的完善和進(jìn)步，各級(jí)公司登記機(jī)關(guān)和商務(wù)部門（特別是引進(jìn)外商投資的活躍地區(qū)）對(duì)外商投資企業(yè)的登記/備案流程和材料要求越來越標(biāo)準(zhǔn)化和統(tǒng)一。然而，當(dāng)外國投資者真正開始在中國設(shè)立外商投資企業(yè)時(shí)，外國投資者往往難以準(zhǔn)確掌握公司登記機(jī)關(guān)對(duì)文件的具體要求，僅憑官方指南上列出的申請(qǐng)文件（如主體資格證書、各種證書、股東授權(quán)決議和任命文件、外商投資企業(yè)章程、各種標(biāo)準(zhǔn)表等），一些地方公司登記機(jī)關(guān)和商務(wù)部的一些地方要求通常不反映在官方指南中。因此，在設(shè)立外商投資企業(yè)的過程中，外商投資者往往會(huì)遇到一些彎路，導(dǎo)致申請(qǐng)材料因不符合公司登記機(jī)關(guān)的要求而退還。

外國投資者的主要資格證書和授權(quán)文件

公司登記機(jī)關(guān)在審查申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外商投資企業(yè)的材料時(shí)，最關(guān)心的是外商投資者是否是合格的主體。

如果外國投資者是自然人，公司登記機(jī)關(guān)的要求與其對(duì)國內(nèi)企業(yè)的要求相似。一般來說，自然人只需提供原身份證明（護(hù)照或香港、澳門居民到內(nèi)地的通行證等），并作為股東簽署相關(guān)文件。但是，如果外國投資者是非自然人，考慮到不同國家和地區(qū)的法律制度以及投資者之間章程文件的差異，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)非自然人外國投資者的適用性通常要求相關(guān)證明文件必須包括：投資者的注冊(cè)和有效存續(xù)信息、法定代表人或類似職位（如果沒有，所有董事或類似職位成員名單）。外國投資者有權(quán)機(jī)關(guān)出具的相應(yīng)授權(quán)文件，不能通過上述材料確定有權(quán)簽字代表。

香港公司主體資格公證

以下將分析外國投資者是非自然人的共同要求和一些特殊和一些特殊資格證書、有權(quán)簽字人和公證認(rèn)證：

1.主體資格證書

常見情形：

如前所述，此類主體資格證書的作用主要是證明外國投資者的合法成立和有效存在。作者在下表中列出了一些常見國家和地區(qū)的主體資格證書及其發(fā)行機(jī)構(gòu)：

簽發(fā)機(jī)構(gòu)

香港

文件類型

公司注冊(cè)證（Certificate of Incorporation）、周年申報(bào)表（Annual Return）、商業(yè)登記證（Business Registration From）其他適用變更登記表(如有)

簽發(fā)機(jī)構(gòu)

公司注冊(cè)處Companies Registry

英國

文件類型

Certificate of Incorporation、Current Appointments Report、Certificate of Good Standing

簽發(fā)機(jī)構(gòu)

Registrar of Companies

美國(以特拉華為例)

文件類型

Certificate of Incorporation、Delaware Certificate of Good Standing

簽發(fā)機(jī)構(gòu)

Delaware Secretary of State

新加坡

文件類型

Biz Profile

簽發(fā)機(jī)構(gòu)

ACRA (Accounting and Corporate Regulatory Authority）

日本

文件類型

現(xiàn)有事項(xiàng)證明/履歷事項(xiàng)證明(抄本)

簽發(fā)機(jī)構(gòu)

法務(wù)局

德國

文件類型

Commercial Register

簽發(fā)機(jī)構(gòu)

地方法院

特別注意和建議：

值得一提的是，像Certificate of Good Standing本登記證書由當(dāng)?shù)毓镜怯洐C(jī)關(guān)根據(jù)外國投資者的登記信息直接出具，其內(nèi)容一般包括外國投資者的歷史建立和截至出具日期的現(xiàn)狀。在實(shí)踐中，大多數(shù)地區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)單獨(dú)接受其作為主要資格證書的使用，但仍不能排除一些地區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)會(huì)要求外國投資者提供公司登記證書和董事名單。因此，為避免不必要的重復(fù)，信達(dá)國際楊顧問建議在準(zhǔn)備相關(guān)主體資格證書之前，提前咨詢當(dāng)?shù)毓镜怯洐C(jī)關(guān)。

有權(quán)簽字

常見情形：

證明誰有權(quán)代表外國投資者簽字也是一個(gè)非常重要的問題（由于許多國家沒有公章的概念，公司登記機(jī)關(guān)不強(qiáng)制要求外國投資者提供公章信息）。一些國家的主要資格證書類似于中國的營業(yè)執(zhí)照，如日本公司的轉(zhuǎn)錄，上述有權(quán)代表公司簽署文件（類似于法定代表人）信息，一些公司的主要資格證書只有一個(gè)獨(dú)立董事，許多公司登記機(jī)關(guān)也承認(rèn)其簽名。

特別注意和建議：

然而，許多國家和地區(qū)的外國投資者的主要資格證書并沒有顯示類似法定代表人或有權(quán)代表公司簽署文件的人員信息。在實(shí)踐中，通常有兩種解決方案。

第一種方法是，外國投資者可以進(jìn)一步提供有權(quán)代表公司簽字人員的文件，這些信息通常顯示在大多數(shù)國家的章程文件中。也就是說，外國投資者的有權(quán)簽字人可以通過提供章程來證明。

第二種方法是提供由所有董事簽署的決議或任命文件，并指定一個(gè)人為有權(quán)簽字人。這種方法需要提醒的是，在實(shí)踐中，絕大多數(shù)公司登記機(jī)關(guān)不會(huì)主動(dòng)查明外國投資者公司章程或其國家法律的有關(guān)規(guī)定，但統(tǒng)一默認(rèn)董事會(huì)或全體董事有權(quán)作出決議，因此，為了避免公司登記機(jī)關(guān)不承認(rèn)提交的決議，我們建議外國投資者盡可能提交所有董事簽署的決議，外國投資者的章程對(duì)有權(quán)簽字人的授權(quán)有其他公司的授權(quán)要求的，可以根據(jù)現(xiàn)行章程作出適當(dāng)?shù)臎Q議，并由所有董事任命有權(quán)簽字人。

3.相關(guān)文件的公證認(rèn)證

常見情形：

由于公司的主要資格證書和授權(quán)文件是海外法律文件，中國公司登記機(jī)關(guān)無法有效核實(shí)此類文件的真實(shí)性和有效性，相關(guān)國家和地區(qū)（公證人或律師）需要公證上述文件，然后由中國當(dāng)?shù)厥诡I(lǐng)館公證身份和簽名（香港由中國法律服務(wù)（香港）有限公司轉(zhuǎn)讓）。

特別注意和建議：

需要注意的是，一些外國投資者國投資者領(lǐng)館（

legalization/consularization）與海牙認(rèn)證（appostile）然而，由于中國不是海牙公約的成員國，公司登記機(jī)關(guān)只承認(rèn)中國大使館和領(lǐng)事館的認(rèn)證，而不承認(rèn)海牙認(rèn)證的有效性。這需要外國投資者在公證和認(rèn)證之前清楚地知道。

此外，需要注意的是，雖然公證認(rèn)證的主體資格證書通常不注明有效期，但大多數(shù)公司登記機(jī)關(guān)只接受半年內(nèi)頒發(fā)的主體資格證書，以確保所列公司信息如實(shí)反映投資者的最新狀態(tài)。在實(shí)踐中，考慮到公證認(rèn)證需要很長時(shí)間，外國投資者往往建議提前開始準(zhǔn)備公證認(rèn)證文件，但風(fēng)險(xiǎn)是，一旦外商投資企業(yè)成立過程因各種原因停滯，公證認(rèn)證主體資格證書可能因過期需要準(zhǔn)備，進(jìn)一步延誤了公司成立的進(jìn)展。考慮到公證認(rèn)證時(shí)間縮短，信達(dá)國際楊顧問建議，相關(guān)公證認(rèn)證文件可以在確定外商投資企業(yè)主要設(shè)立事項(xiàng)的前提下準(zhǔn)備。

結(jié)論：由于一開始提到的各種原因，與國內(nèi)企業(yè)相比，外商投資企業(yè)的成立過程更容易出現(xiàn)各種意想不到的情況。有時(shí)，即使是文件、紙張大小、簽名筆顏色等小事也可能導(dǎo)致政府部門因不符合要求而退還申請(qǐng)材料，本文列出的一些情況只是其中的一小部分。為避免因此類問題導(dǎo)致注冊(cè)過程延遲，建議外國投資者在投資中國時(shí)盡快尋求中國律師的干預(yù)，并要求律師從細(xì)節(jié)入手，保持政府部門之間順暢有效的溝通，確保整個(gè)注冊(cè)過程的順利進(jìn)行。